Договорная работа

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420 ГК РФ). Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. 

• устные и письменные
• простые и нотариальные
• подлежащие обязательной государственной регистрации, с момента совершения которой договор считается заключенным:

• • договор водопользования (ч. 3 ст. 12 Водного кодекса РФ);
  • договор участия в долевом строительстве (ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…")

Бизнес-процесс по оформлению договоренностей (предложений) и их исполнению, который состоит из таких этапов, как:

• подготовка к заключению договора (проверка контрагента, заключение предварительного договора, согласования существенных условий)
• заключение договора (оформление)
• исполнение договора (оплата, учет и контроль за ходом исполнения)

• преддоговорные переговоры
• запрос документов у контрагента
• проверка контрагента
• проверка платежеспособности контрагента
• составление и согласование договора
• принятие решения о заключении сделки и подписание договора
• обмен экземплярами договора

1. Отсутствие «договорной работы» как составной части бизнес-процесса
2. Выполнение «договорной работы» лицами, не имеющими юридического образования либо практического опыта в договорной работе (кадровик, бухгалтер, офис-менеджер, специалист и т.п.)
3. Использование типовых форм договоров
4. Работа «под честное слово», излишне доверительные отношения с контрагентами

• отсутствие существенных условий - договор считается незаключенным
• попытка составить сейчас «рамочный договор» без конкретных условий в приложении к нему или оставление существенных условий на «потом».
• несоблюдение письменной формы сделки или отсутствие государственной регистрации, учета регистрации уведомления о залоге движимого имущества
• прямое противоречие закону условий договора
• игнорирование проверки контрагентов
• приоритет «формы» над содержанием
• противоречивость, двусмысленность формулировок, использование неустоявшихся терминов

• неписанное правило проверять контрагентов на «добросовестность» в частности для получения возмещения по НДС
• проверка полномочий подписанта – решения о назначении руководителя, доверенности на представителя, паспортов указанных лиц, а также по ЕГРЮЛ\ЕГРИП на egrul.nalog.ru
• проверка контрагента на сайте Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц fedresurs.ru
• проверка на kad.arbitr.ru на нахождение в процедуре банкротства и наличия большого количества исков к контрагенту;
• проверка полномочий при исполнении договоров ВСЕМИ сотрудниками фирмы (доверенностей у получателей товара или хотя бы полного указания ФИО и должности такого лица) и дееспособности гос. и муниципальных организаций, НКО на такие сделки, так как им разрешено лишь те виды деятельности, которые указаны в уставе

• Номер договора – существует только для учета в рамках делопроизводства;
• Вид (название) договора – служит так же для удобства правовой и налоговой экспертизы;
• Место заключения – имеет значение для внешнеторговых договоров и определения применимого права того или иного государства, и в случае отсутствия в договоре цены, которая должна быть определена по месту заключения такого договора;
• Цитирование законов – особенность типовых договоров, которые на 80% состоят из цитирования ГК РФ так называемых «норм по умолчанию», от неиспользования которых договор не пострадает.
• Номер и дата выдача свидетельства о регистрации ИП – не является необходимым элементом договора. Более того, он не может быть оперативно верифицирован в отличии от ИНН и ОГРНИП.
• ИП может не иметь печати.
• ПБОЮЛ – больше не используется
• ИП – это не фирма и названия у него нет.
• Если договор подписан неустановленным лицом – это больше не означает его незаключённость и возможность отказаться от него
• Если контрагент сменил название, то договор с ним не теряет силы
• Подписи перепутаны местами – не приводит к недействительности договора
• Договор считается заключенным не в дату, указанную в его «шапке», а тогда, когда его фактически подписал ваш контрагент.
• название сторон в договоре может быть любым, но лучше типовое наименование сторон сделки
• необходимо отзывать доверенности бывших работников
• разные подписанты в преамбуле и в конце договора – главное, чтобы тот, кто подписал имел полномочие на это.

• Подписывайте договор в присутствии всех подписантов
• Не позволяйте одним людям расписываться за других
• Подписывайте все страницы договора даже если это не предусмотрено его текстом
• Не подписывайте пустые листы и страницы договора, в которых ваши подписи оформлены на отдельном листе. Либо меняйте шрифт, интервалы, сшейте договор и др.
• Не ставьте печать на подпись – это усложнит или сделаем невозможной экспертизу подписи
• Не подписывайте гелевой ручкой, если не хотите усложнить установление срока давности проставления подписи
• Подписывайтесь всегда длинной рукописной подписью с большим количеством букв – помогает провести почерковедческую экспертизу
• Не соглашайтесь на использование факсимиле, если это прямо не оговорено в договоре

• проверяйте все экземпляры договоров на идентичность – случается, что вариант, который останется у вас может не соответствовать тому, что вы читали и который остался у партнёра;
• подписывайте договор постранично и глядя на каждый лист целиком – весьма часто стороны торопятся и подписывают листы не глядя на их верхнюю и среднюю, часть, которая скрывается, а она может отличаться от того, о чём вы договаривались;
• испорченные «листы» с подписью забирайте себе или уничтожайте;
• не торопитесь при обмене документами и их подписании;
• оставляйте всегда себе экземпляр договора;
• проверяйте, нет ли у контрагента организации с таким же названием и адресом – в противном случае сверяйте ИНН

• Абсолютное большинство договоров не подлежат нотариальному удостоверению
• Проверяйте незнакомых контрагентов вплоть до паспортов. Ничто не вселяет доверие как реальный документ.
• Не доверяйте копиям документов о полномочиях.
• Наличие печати и приказа на директора не означает, что он действующий руководитель
• Проверяйте устав на предмет наличия у руководителя (сейчас их может быть несколько) полномочия на подписания подобного рода документов, сопоставляйте с ЕГРЮЛ и смотрите устав организации.

• Сроки указывайте таким образом, чтобы события или действия лиц с которыми они связаны можно было достоверно установить, что они наступили
• Счета не обязательны, можно платить прямо по договору
• Соблюдайте паритет – не позволяйте одной из сторон иметь только права, а другой обязанности. Вносите в договор по возможности равноправные формулировки – по срокам, ответственности и др.
• Вносите условие о 50% предоплате, которая отражает интересы обоих сторон
• Не повторяйтесь и используйте отсылки к пунктам, как делают это юристы
• С иностранцами указывайте как применимое право той страны, в котором вы или ваши юристы разбираются
• Чётко прописывайте предмет договора, чтобы было понятно, какую услугу вы оказываете и каким образом или какой товар продаете или изготавливаете, идентифицируйте его или результат вашей работы.
• Составляйте протокол разногласий, если получили договор в той редакции, в которой не согласовывали. Протоколы разногласий можно составлять «друг на друга».
• Не предусматривайте сложный и/или долгий досудебный порядок
• Контрагент из другого региона, а вы слабая сторона (высок риск проблем) – указывайте арбитражный суд своего региона или хотя бы по месту нахождения истца
• Работаете с отсрочкой – предусматривайте коммерческий кредит, его суд не снизит, как и проценты за пользование чужими денежными средствами. Неустойку напротив суд часто уменьшает.
• Пишите в договоре про заявки, письма – пишите, вручайте и имейте подтверждение получения.
• Если вы подписываете договор «задним числом», то пишите текущую дату, но используйте оговорку о том, что договор распространяется на отношения с «такой-то даты».
• Если договор, который вам надо предъявить кому-либо, был утрачен, но ваш контрагент согласен на восстановление, то укажите на таком «новом» договоре, что это дубликат. Это снимет подозрения в подделке.

• если в тексте договора есть отсылка к неким приложениям (при наступлении определенных условий - предусматривает заключение дополнительных соглашений), то они непременно должны быть;
• в самих дополнительных соглашениях нужно четко указать, к какому именно договору они относятся. Например: «Приложение  к договору … (наименование, номер (если есть), дата)»;
• приложения к договору так же должны быть подписаны как и основной договор, содержать дату и месту их составления.

Бессрочный договор или договор, который сам возобновляется на новый срок весьма удобен, но и это имеет свои плюсы и минусы.

+ нет необходимости перезаключить договор каждый раз

- ужесточить условия (повысить цену, изменить порядок оплаты и т.п.) можно лишь с согласия другой стороны.

По общему правилу отказ от исполнения договора не допустим. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только 

• при существенном нарушении д. другой стороной
• в иных случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами:
  • такое условие предусмотрено самим договором
  • отказ от исполнения договора может быть связан с существенным изменением обстоятельств

В настоящее время данный способ является весьма популярным, он пришел на смену «факсу» и плюс его несомненен: быстрота обмена документами! Но этот способ имеет массу существенных недостатков:

1. Проблема с идентификацией другой стороны – в договоре желательно указать факсы, email, с которых вы планируете обмениваться подписанными копиями договора
2. Высокий риск получить «договор-конструктор» с отсканированной с оригинального договора печатью и подписью реального директора
3. Суды плохо принимают подобные договоры как доказательства
4. Переписка как элемент преддоговорной стадии и исполнения договора, совершенная по электронной почте, находится в еще более ущемленном состоянии

Не забывайте после обменяться по почте подписанными документами!

Стоимость услуги составления проекта договора – от 1 500 руб.
Правовая экспертиза добросовестности контрагента  - от 1000 руб.